部分公司、企業(yè)高管往往基于為公司謀取某些不正當利益（違反相關規(guī)定而接受某些便利或幫助）的目的，給予其他公司、企業(yè)或者單位的工作人員以財物，具體往往既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產性利益，這種情況下，公司高管構成對非國家工作人員行賄罪，應當承擔相應的刑事責任。

案情簡介

2008年至2016年，被告人羅某在擔任湖北山南醫(yī)藥有限責任公司實際控制人期間，在向十堰市太和醫(yī)院銷售藥品的過程中，由羅某制定藥品回扣比率，由被告人梁某負責向該院婦產中心醫(yī)生推薦山南公司藥品并兌現(xiàn)處方藥回扣，被告人楊某負責行賄數(shù)額的審核及向受賄方賬戶轉款，被告人李某負責統(tǒng)計藥品銷售數(shù)量與回扣數(shù)額，共給予十堰市太和醫(yī)院婦產中心一病區(qū)副主任梁某、信息科副主任潘某、重癥監(jiān)護室主管護師張某等三人回扣、好處費共495.0962萬元。

湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院于2017年7月21日作出（2017）鄂0302刑初270號刑事判決，判決其犯對非國家工作人員行賄罪。

裁判文書要點

關于羅某等人是否構成對非國家工作人員行賄罪問題。

二審法院認為，上訴人湖北山南醫(yī)藥有限責任公司、羅某等人給予十堰市太和醫(yī)院婦產中心醫(yī)生財物及給予上訴人梁某、案外人張某財物，共計人民幣490.7362萬元，構成對非國家工作人員行賄罪。

依照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三款，“刑法第一百六十四條第一款規(guī)定的對非國家工作人員行賄罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照本解釋第七條、第八條第一款關于行賄罪的數(shù)額標準規(guī)定的二倍執(zhí)行?！?，對非國家工作人員行賄罪數(shù)額在人民幣200萬元以上的，應當認定為“數(shù)額巨大”。

實務總結

實務中，如何認定“謀取不正當利益”， 根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2008〕33號），在行賄犯罪中，“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。

在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中，違背公平原則，給予相關人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當利益”。

關于其“財物”認定，商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡（券）、旅游費用等。具體數(shù)額以實際支付的資費為準。

收受銀行卡的，不論受賄人是否實際取出或者消費，卡內的存款數(shù)額一般應全額認定為受賄數(shù)額。

使用銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔還款責任，透支數(shù)額也應當認定為受賄數(shù)額。

應當注意的是，要區(qū)分行賄與饋贈的區(qū)別，其區(qū)分主要應當結合以下因素全面分析、綜合判斷：

（1）發(fā)生財物往來的背景，如雙方是否存在親友關系及歷史上交往的情形和程度；

（2）往來財物的價值；

（3）財物往來的緣由、時機和方式，提供財物方對于接受方有無職務上的請托；

（4）接受方是否利用職務上的便利為提供方謀取利益。

參考法條

《刑法》第一百六十四條

【對非國家工作人員行賄罪】為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

【對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪】為謀取不正當商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。 

《刑法》第九十三條 

【國家工作人員的范圍】本法所稱國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。

《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 

刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用資金罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”以及“進行非法活動”情形的數(shù)額起點,按照本解釋關于挪用公款罪“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴重”以及“進行非法活動”的數(shù)額標準規(guī)定的二倍執(zhí)行。

刑法第一百六十四條第一款規(guī)定的對非國家工作人員行賄罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋第七條、第八條第一款關于行賄罪的數(shù)額標準規(guī)定的二倍執(zhí)行。