作者：王平lawyer

來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）

金融機(jī)構(gòu)在提供金融產(chǎn)品或服務(wù)過程中，難以繞開的話題是格式條款。如何進(jìn)行格式條款的判斷，事關(guān)金融機(jī)構(gòu)在可能產(chǎn)生的糾紛中相關(guān)條款有效性的認(rèn)定，甚至涉及監(jiān)管關(guān)注及處罰。雖然諸多法律法規(guī)中都有格式條款的相關(guān)規(guī)定，但是，就格式條款基本理論的規(guī)定，主要集中在《中華人民共和國合同法》以及即將施行的《中華人民共和國民法典》之中?，F(xiàn)對格式條款相關(guān)問題分析如下: 

1、格式條款的由來

1993年制定的《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》僅對“不公平、不合理的格式合同內(nèi)容”的效力作了原則性規(guī)定。基于追求交易效率及行業(yè)壟斷，格式條款在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)。格式條款的優(yōu)點(diǎn)在于提高了交易效率，弊端在于提供商品或服務(wù)的一方容易侵害相對方的利益。為此，1999年通過的《中華人民共和國合同法》對格式條款進(jìn)行了較為細(xì)致的規(guī)定。 

2、格式條款的定義

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百九十六條的規(guī)定，格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。根據(jù)該定義可知，格式條款具有以下三項特征：

其一、格式條款是一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，目的是為了重復(fù)使用。由此可見，格式條款提供方一般是重復(fù)服務(wù)的提供商，比如提供金融產(chǎn)品或服務(wù)的銀行等金融機(jī)構(gòu)，均會制定反復(fù)使用的預(yù)先擬定條款。

其二、格式條款由一方當(dāng)事人擬定，未與對方協(xié)商。格式條款的提供方一般相對于合同的另一方具有強(qiáng)勢地位。即格式條款的提供方，具有自主擬定條款的權(quán)利，合同相對方?jīng)]有機(jī)會參與條款協(xié)商。

其三、格式條款是一種合同條款，即任何條款都可能構(gòu)成合同條款，并沒有例外條款。比如，爭議管轄條款是否能否構(gòu)成格式條款？爭議管轄條款是不是與格式條款條款并存的另一種條款，不可能構(gòu)成格式條款？這種理解是錯誤的，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第三十一條規(guī)定，經(jīng)營者使用格式條款與消費(fèi)者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費(fèi)者注意，消費(fèi)者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應(yīng)予支持。由此可知，任何條款都有可能構(gòu)成格式條款。 

由于特定服務(wù)提供商的現(xiàn)實需要，格式條款在現(xiàn)實生活中廣泛存在，而且未來也將繼續(xù)存在。為了約束地位強(qiáng)勢的格式條款提供方，《中華人民共和國民法典》對格式條款的制定提出了一系列要求。具體如下：

其一、格式條款的提供方必須遵公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。即格式條款提供方，應(yīng)當(dāng)公平確定雙方權(quán)利義務(wù)，而不能以自己的優(yōu)勢地位制定對自己更為有利的條款。這就要求格式條款提供方必須站在一個客觀第三方的角度去制定條款。

其二、對于免除或者減輕格式條款提供方責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系的條款，應(yīng)當(dāng)以合理的方式提示對方，并對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù)，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。

4、格式條款提示義務(wù)的履行

《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國民法典》要求格式條款提供方須將格式條款以合理方式提示相對方。2009年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》對合同法“采取合理的方式”第六條規(guī)定，提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十六條規(guī)定，經(jīng)營者在經(jīng)營活動中使用格式條款的，應(yīng)當(dāng)以顯著方式提請消費(fèi)者注意商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價款或者費(fèi)用、履行期限和方式、安全注意事項和風(fēng)險警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等與消費(fèi)者有重大利害關(guān)系的內(nèi)容，并按照消費(fèi)者的要求予以說明。

對于前述條款中的合理方式及顯著方式，到底如何界定？法律法規(guī)并無明確規(guī)定。以歐盟《2000年電子商務(wù)指令》規(guī)定為例，以電子方式簽訂的合同中，經(jīng)營者必須保證內(nèi)容清晰、全面、可被識別和易于獲取。因此，顯著方式，必須在考慮普通消費(fèi)者的認(rèn)知能力基礎(chǔ)上，足以明顯引起普通消費(fèi)者的注意。

在傳統(tǒng)的文本背景下，可以需要對相關(guān)條款進(jìn)行加粗或下劃線，實現(xiàn)“顯著方式”提示。在互聯(lián)網(wǎng)交易背景下，相關(guān)合同條款設(shè)置不方便鏈接，或者以技術(shù)手段隱藏該類內(nèi)容，使消費(fèi)者難以獲取，也是對本條“顯著方式”提示義務(wù)的違反。 

5、格式條款無效的情形

根據(jù)《中華人民共和國民法典》及《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四百九十七條的規(guī)定，存在以下幾種情形的格式條款無效：

其一、格式條款符合民事法律行為無效規(guī)定的情形，包括主體不具備民事行為能力、虛假意思表示以及違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定等。

其三、提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對方責(zé)任、限制對方主要權(quán)利的情形。

其四、經(jīng)營者以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，條款其內(nèi)容無效。

6、格式條款的解釋

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百九十八條的規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。因此，一旦需要對格式條款進(jìn)行解釋時，格式條款提供方可能并不能享受到當(dāng)初基于強(qiáng)勢地位給自己安排的更多權(quán)利。

綜上，格式條款在當(dāng)今社會廣泛存在，但是，格式條款提供方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定制定格式條款。對于格式條款提供方而言，如果不遵守法律法規(guī)的規(guī)定，格式條款存在無效的風(fēng)險。另外，對于特定行業(yè)，比如金融行業(yè)，格式條款還存在被監(jiān)管特別關(guān)注甚至給與行政處罰的風(fēng)險。

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原標(biāo)題： 格式條款相關(guān)問題精析