股度股權 作者：王恒律師|股度股權律師團隊
來源：股度股權（ID：laws51）
一、常見的投資并購意向文件有哪些？
初步談判階段：會談紀要、會議紀要、備忘錄、保密協(xié)議、投資協(xié)議、合作協(xié)議、意向協(xié)議/意向書（股權并購、資產并購）、框架協(xié)議、并購整合初步方案、要約邀請，等等。
二、為什么要簽訂這些最初文件？
1、保密協(xié)議。
原因：1）出讓方（目標公司）披露的信息包含己方的商業(yè)秘密和不愿被第三方知曉的經營信息、技術信息，出讓方為保護自己的合法利益免受侵害所做的防范措施。2）并購成功后，披露方所掌握的商業(yè)秘密、經營信息、技術信息轉化為了并購方合法的商業(yè)利益，因此，并購方為防范披露方侵害自己將來的合法權益而提前做好防范。保密協(xié)議是雙方民事法律行為，雙方互相負擔一定的權利義務，違約責任也是針對雙方的。
目的：1）為共享有價值的商業(yè)信息，防止披露信息的泄露和不合理使用，2）對信息泄露和不當使用造成的損害設置救濟途徑，3）為了特定商業(yè)目的。
2、會談紀要、會議紀要、備忘錄。原因：記錄初步觀點和意見，引導下次洽談方向，避免重復討論，提高效率。
3、投資協(xié)議（特指投資建廠）。原因：1）政府定調，明確對項目的態(tài)度，便于統(tǒng)一當地政府各部門的認識，使項目的各項工作步入快車道；2）將政府承諾的優(yōu)惠待遇固定到紙面上來，便于后期落實，尤其是關于土地使用的優(yōu)惠政策。
4、合作協(xié)議（或稱合資協(xié)議）。原因：投資人為推動合資公司順利設立，明確各方在公司設立過程中的權利義務，也就是說合作協(xié)議是投資人為設立公司做準備工作的分工、權責的事先約定。
5、意向協(xié)議/意向書（股權并購、資產并購）。原因：1）為后續(xù)并購工作奠定基礎、確立原則，尤其是并購模式、交易方案、操作原則；2）便于盡責披露和盡職調查，有了協(xié)議，一切都名正言順了；3）確立并購工作的日程表，雙方按照協(xié)議各自分工，互相配合，權利義務明晰。4）將前期所有談判協(xié)商的成果加以固定，并通過約定解除和終止條款來確保萬一出現(xiàn)重大不利情形時能夠及時止損，防范法律風險。
6、框架協(xié)議。原因：確保項目實施過程中雙方的實質公平，以及可操作性和連貫性，為項目實施提供依據和指導，確保項目最終完成。
7、要約邀請。原因：通過第三方（中介機構）的幫助，實現(xiàn)快速交易和競價的目的。
三、簽訂意向文件前應當做好哪些準備？
以并購方律師的角度分析。
1、熟悉行業(yè)、市場和目標公司。任何一項并購活動，都不是簡單的重復。行業(yè)、市場和目標公司都是在不斷變化著的。因此，務必提前研究關于行業(yè)、市場和目標公司所屬的生態(tài)位、優(yōu)勢、劣勢、競爭公司等。只有對這些研究到位，在草擬或審核協(xié)議的時候，才知曉如何規(guī)避和防范風險。
2、了解投資公司的并購目的。律師雖然只負責法律問題，但并購的最終目的還是盈利和實現(xiàn)委托方的目的。所以，提前了解清楚投資公司的并購目的和愿意承擔的風險，對擬定最初文件是非常有幫助的。
3、熟悉法律法規(guī)規(guī)章和相應的規(guī)范性文件。律師對法律問題應當盡到特別的注意義務，不得有低級錯誤，不得有法律上的模糊。這不僅是我們的職業(yè)需要，也是我們的專業(yè)要求，況且，我們起草、審核的文件要能夠經得起考驗，要在確保合法合規(guī)的基礎上，防范法律風險、維護委托方的合法權益。
4、在了解交易背景的基礎上選擇正確的基礎合同。比如要了解委托方是否處于優(yōu)勢地位？是為了潛在的并購對象的一般性模板，還是針對已明確的目標公司的協(xié)議？如果是保密協(xié)議，那么是單方披露還是雙方披露？針對特定行業(yè)，披露信息中要包含哪些特殊信息？針對特定行業(yè)，保密期限有無延長必要。
5、核心條款要格外注意。首先要了解哪些是核心條款，針對核心條款要做哪些約定？要提醒委托方哪些條款是一定要爭取的。例如保密協(xié)議，常見的核心條款有保密信息的定義、接收方的保密責任、保密信息定義的例外，披露方的責任、保密期限、特別限制，違約責任等。
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