(2021)W74民終323號，XY融資租賃(天津)股份有限公司與ZM國際融資租賃股份有限公司、中國MS投資股份有限公司借款合同糾紛二審民事判決書。判決書中提到：

　　“本院認(rèn)為，本案爭議焦點有三：一、原告XY公司與被告ZM公司間存在的是融資租賃法律關(guān)系還是借款法律關(guān)系；二、原告XY公司的主債權(quán)范圍為何；三、被告中民投公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　關(guān)于爭議焦點一，原告與被告中民公司雖簽訂004號《租賃合同》，約定雙方開展售后回租業(yè)務(wù)，但結(jié)合該合同對雙方權(quán)利義務(wù)的約定，應(yīng)認(rèn)為雙方之間并不存在融資租賃的意思表示，僅構(gòu)成借款關(guān)系。理由如下。一、004號《租賃合同》約定的業(yè)務(wù)模式并非轉(zhuǎn)租賃，而是售后回租。從監(jiān)管規(guī)定看，融資租賃公司確實可從事轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)。《中國銀保監(jiān)會關(guān)于印發(fā)融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法的通知》第二十一條規(guī)定：融資租賃公司對轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)分別管理，單獨建賬，轉(zhuǎn)租賃應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意。參考《金融租賃公司管理辦法》(中國人民銀行令［2000］第4號)第四十八條的定義（以下簡稱“相關(guān)定義”或“該定義”），轉(zhuǎn)租賃一般指以同一物件為標(biāo)的物的多次融資租賃業(yè)務(wù)，在轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)中，上一租賃合同的承租人同時又是下一租賃合同的出租人，稱為轉(zhuǎn)租人；轉(zhuǎn)租人從其他出租人處租入租賃物件再轉(zhuǎn)租給第三人，轉(zhuǎn)租人以收取租金差為目的，租賃物品的所有權(quán)歸第一出租人?！?br/>

　　最近筆者也看到相關(guān)文章提及《金融租賃公司管理辦法》(中國人民銀行令［2000］第4號)已于2007年7月已被制定機(jī)關(guān)集中清理，該判決書“引用”已被清理的規(guī)范性法律文件，涉及的判決效力問題本文不展開討論。不過因相關(guān)定義為目前少見的規(guī)范性法律文件對轉(zhuǎn)租賃之定義，雖其已被清理，但長期以來對融資租賃行業(yè)影響頗大，筆者嘗試圍繞相關(guān)定義來淺析，以期厘清轉(zhuǎn)租賃概念。筆者對《金融租賃公司管理辦法》(中國人民銀行令［2000］第4號)第四十八條轉(zhuǎn)租賃定義存在如下不解之處：

　　一、相關(guān)定義中“轉(zhuǎn)租”的法律關(guān)系問題。

　　“轉(zhuǎn)租”是特殊的融資租賃法律關(guān)系還是普通的租賃法律關(guān)系？該定義中明確提出“轉(zhuǎn)租賃一般指以同一物件為標(biāo)的物的多次融資租賃業(yè)務(wù)”，意即轉(zhuǎn)租賃的存在的法律關(guān)系為兩次乃至多次融資租賃關(guān)系。但是在相關(guān)定義后面提到“在轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)中，上一租賃合同的承租人同時又是下一租賃合同的出租人，稱為轉(zhuǎn)租人；轉(zhuǎn)租人從其他出租人處租入租賃物件再轉(zhuǎn)租給第三人，”也即該定義下前融資租賃合同的承租人從其他出租人處租入租賃物再“轉(zhuǎn)租”給第三人，根據(jù)該定義上面闡明的轉(zhuǎn)租賃至少應(yīng)當(dāng)存在兩次以上融資租賃關(guān)系，這里的“轉(zhuǎn)租”應(yīng)當(dāng)是指融資租賃關(guān)系，而不是普通的租賃法律關(guān)系。

　　二、相關(guān)定義中“租賃物”法律權(quán)屬問題。

　　監(jiān)管部門歷來對融資租賃中租賃物權(quán)屬有如下相關(guān)規(guī)定：

　　2014年04月2日商務(wù)部發(fā)布的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（商流通發(fā)[2013]337號）第二十條第一款規(guī)定：融資租賃企業(yè)不應(yīng)接受承租人無處分權(quán)的、已經(jīng)設(shè)立抵押的、已經(jīng)被司法機(jī)關(guān)查封扣押的或所有權(quán)存在其他瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。

　　2018年5月8日商務(wù)部發(fā)布《商務(wù)部辦公廳關(guān)于融資租賃公司、商業(yè)保理公司和典當(dāng)行管理職責(zé)調(diào)整有關(guān)事宜的通知》（商辦流通函〔2018〕165號）明確“商務(wù)部已將制定融資租賃公司、商業(yè)保理公司、典當(dāng)行業(yè)務(wù)經(jīng)營和監(jiān)管規(guī)則職責(zé)劃給中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（以下稱銀保監(jiān)會），自4月20日起，有關(guān)職責(zé)由銀保監(jiān)會履行?！?br/>

　　2020年5月26日《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2020〕22號）第七條適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，另有規(guī)定的除外。融資租賃公司開展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益的租賃物為載體。融資租賃公司不得接受已設(shè)置抵押、權(quán)屬存在爭議、已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物。

　　雖然融資租賃的業(yè)務(wù)經(jīng)營和監(jiān)管規(guī)則發(fā)生了劃轉(zhuǎn)，相關(guān)監(jiān)督管理辦法也重新修訂，但對于融資租賃監(jiān)管規(guī)則都對租賃物明確提出了：融資租賃企業(yè)不應(yīng)接受承租人無處分權(quán)的財產(chǎn)、所有權(quán)存在其他瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租的標(biāo)的物；融資租賃公司不得接受權(quán)屬存在爭議或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物。

　　但根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》(中國人民銀行令［2000］第4號)第四十八條的定義，該定義中的“轉(zhuǎn)租人”在上一租賃合同中的租賃物權(quán)屬已經(jīng)在上一租賃合同中約定屬于出租人，也即上一租賃合同中的融資租賃公司了，那么問題是如果此時上一租賃合同中的承租人現(xiàn)在作為“轉(zhuǎn)租人”再將“從其他出租人處租入租賃物件再轉(zhuǎn)租給第三人”，如何能保證：此時“轉(zhuǎn)租人”對該租賃物有處分權(quán)？該租賃物所有權(quán)此時是否有其他瑕疵？該租賃物權(quán)屬是否存在爭議？此時的“下一租賃合同”按照上文分析應(yīng)當(dāng)是融資租賃合同法律關(guān)系，那么這個“下一租賃合同”在租賃物的權(quán)屬問題方面是否違反相關(guān)監(jiān)督管理辦法？

　　三、相關(guān)定義中“轉(zhuǎn)租人”法律資格問題。

　　上文中筆者已經(jīng)分析了“下一租賃合同”也為融資租賃合同法律關(guān)系，那么相關(guān)問題是，此時的“轉(zhuǎn)租人”是普通的商事主體還是被監(jiān)管的特殊主體。

　　相關(guān)監(jiān)管規(guī)定如下：

　　2014年04月2日商務(wù)部發(fā)布的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（商流通發(fā)[2013]337號）第二條本辦法所稱融資租賃企業(yè)是指根據(jù)商務(wù)部有關(guān)規(guī)定從事融資租賃業(yè)務(wù)的企業(yè)。

　　2020年5月26日《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2020〕22號）第二條本辦法所稱融資租賃公司，是指從事融資租賃業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（不含金融租賃公司）。

　　2020年12月10日國家發(fā)展改革委、商務(wù)部發(fā)布的《市場準(zhǔn)入負(fù)面清單（2020年版）》（發(fā)改體改規(guī)〔2020〕1880號）一、禁止準(zhǔn)入類4禁止違規(guī)開展金融相關(guān)經(jīng)營活動（100004）：

　　“非金融機(jī)構(gòu)、不從事金融活動的企業(yè)，在注冊名稱和經(jīng)營范圍中原則上不得使用“融資租賃”等與金融相關(guān)的字樣。凡在名稱和經(jīng)營范圍中選擇使用上述字樣的企業(yè)（包括存量企業(yè)），市場監(jiān)管部門將注冊信息及時告知金融管理部門，金融管理部門、市場監(jiān)管部門予以持續(xù)關(guān)注，并列入重點監(jiān)管對象。”

　　根據(jù)上述監(jiān)督管理規(guī)定，融資租賃業(yè)務(wù)目前屬于禁止準(zhǔn)入類——禁止違規(guī)開展的相關(guān)經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)是特殊主體，，不應(yīng)當(dāng)是普通的商事主體，相關(guān)定義中的“轉(zhuǎn)租人”應(yīng)當(dāng)為融資租賃公司，否則主體資格存在合規(guī)問題。

　　四、對相關(guān)定義的法律實務(wù)綜述

　　綜上所述，《金融租賃公司管理辦法》(中國人民銀行令［2000］第4號)第四十八條作為少有的對轉(zhuǎn)租賃做出定義的規(guī)范性法律文件，盡管該文件已被清理，但時至今日仍被融資租賃行業(yè)乃至相關(guān)法院引用，但相關(guān)定義存在上述不解之處，比如：轉(zhuǎn)租賃中的兩次租賃關(guān)系是否都為融資租賃合同法律關(guān)系？兩次租賃關(guān)系中的租賃物權(quán)屬是否存在權(quán)利瑕疵？兩次租賃關(guān)系中的轉(zhuǎn)租人是普通商事主體還是被監(jiān)管的特殊主體？諸如此類問題都需要厘清，尤其是最近上海金融法院在審判實務(wù)中已經(jīng)接觸到類似轉(zhuǎn)租賃法律關(guān)系，這些法律關(guān)系到底是轉(zhuǎn)租賃法律關(guān)系，還是借款合同關(guān)系？鑒于當(dāng)前融資市場上存在規(guī)模龐大的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)，因此不管是融資租賃行業(yè)，還是監(jiān)督管理部門，乃至司法審判機(jī)關(guān)，都很有必要重新審視《金融租賃公司管理辦法》(中國人民銀行令［2000］第4號)第四十八條轉(zhuǎn)租賃定義，從這個角度來看，厘清轉(zhuǎn)租賃概念，還是對司法實務(wù)有些益處的，片面之見，拋磚引玉！