金融審判研究院 作者：初明峰、劉磊
來源：金融審判研究院（ID：jrspyjy）
若《擔保函》中措辭為“我公司愿意為下屬各家子公司在與貴行的業(yè)務中提供無條件擔保，并愿意積極配合貴行完成各項業(yè)務”，但對“業(yè)務”的具體內(nèi) 容及范圍并未進一步具體特定的，該《擔保函》并不能具備擔保法意義上的擔保書的法律效力，《擔保函》的出具主體并不承擔擔保責任。
1、國金公司與高峰糖業(yè)公司簽訂《售后回租型融資租賃合同》：國金公司購買高峰糖業(yè)公司的果糖生產(chǎn)線，然后再將該果糖生產(chǎn)線出租給高峰糖業(yè)公司使用。租賃期限三年，租金總額約8915萬元，按月分三十六期收取。
2、當日，京都淀粉公司、萬順達淀粉公司及孫凱還與國金公司簽訂《保證合同》，為高峰糖業(yè)公司在上述《融資租賃合同》項下租金支付義務提供連帶責任保證。
3、后，北大荒商貿(mào)公司與高峰糖業(yè)公司原股東簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》受讓高峰糖業(yè)公司的60%股權(quán)。但截至目前，該《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并未完全履行，并未辦理工商變更登記。
4、在上述《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》履行過程中，北大荒商貿(mào)公司向國金公司出具《擔保函》：“......我公司以及下屬各家子公司希望與貴行建立長久的、穩(wěn)定的、可持續(xù)的、互贏互利合作關(guān)系，在此過程中我公司愿意為下屬各家子公司在與貴行的業(yè)務中提供無條件擔保，并愿意積極配合貴行完成各項業(yè)務?！?/p>
5、高峰糖業(yè)公司未能按期履行租金支付義務，國金公司訴至法院要求北大荒商貿(mào)公司承擔擔保責任。
北大荒商貿(mào)公司與國金公司之間是否存在擔保法律關(guān)系？
判斷案涉《擔保函》是否具備擔保法意義上的擔保書的法律效力，需審查該《擔保函》是否明確作出為債務人高峰糖業(yè)公司的案涉?zhèn)鶆障騻鶛?quán)人國金公司承擔保證責任或承諾代為還款的意思表示。本案中，案涉《擔保函》名稱雖為《關(guān)于同意為天津北大荒玉米加工產(chǎn)業(yè)有限公司下屬子公司銀行借款提供擔保的函》，但主文中著重對收購子公司的背景情況進行了介紹。根據(jù)該《擔保函》中關(guān)于“我公司愿意為下屬各家子公司在與貴行的業(yè)務中提供無條件擔保，并愿意積極配合貴行完成各項業(yè)務”的文義表述，北大荒商貿(mào)公司雖然表達了愿意為其下屬各家子公司在銀行的業(yè)務提供擔保的真實意思，也明確愿意積極配合銀行完成各項業(yè)務，但對上述“業(yè)務”的具體內(nèi)容、“業(yè)務”范圍是否即指向高峰糖業(yè)公司的案涉融資租賃債務，“并配合銀行完成各項業(yè)務”是否表明雙方需要另行簽訂擔保合同等并非特別明確。而且，在該《擔保函》出具的8個月前的2014年3月20日，國金公司與高峰糖業(yè)公司已經(jīng)簽訂果糖生產(chǎn)線《轉(zhuǎn)讓合同》、《融資租賃合同》，但是，《擔保函》并未載明所擔保的主債權(quán)為該《融資租賃合同》項下高峰糖業(yè)公司應承擔的債務，且直至提起本案訴訟的2016年8月8日，沒有證據(jù)證明國金公司向北大荒商貿(mào)公司主張過保證債權(quán)。在北大荒商貿(mào)公司否認該《擔保函》系向國金公司出具的為高峰糖業(yè)公司案涉?zhèn)鶆仗峁５谋ＷC書的情形下，國金公司依據(jù)該《擔保函》主張雙方之間保證合同關(guān)系成立，缺乏認定保證合同關(guān)系成立的基本要件。
綜上，依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不能確定北大荒商貿(mào)公司就高峰糖業(yè)公司的融資租賃行為與國金公司之間形成擔保法意義上的保證合同關(guān)系，國金公司的上訴理由不能成立，本院不予支持。
（2017）最高法民終182號
第二百三十七條 融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。
第一條 人民法院應當根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當事人的合同權(quán)利和義務，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。
對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。
第二條承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。
第二十二條 第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。
主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。
本文援引判例，有關(guān)“名為融資租賃，實為借貸”關(guān)系中擔保效力的認定問題，本判例否認了擔保效力，但從最高院的分析中看出擔保責任的否定并非因為融資租賃被認定為借貸關(guān)系，而是另有原因：審判機關(guān)認為案例中的擔保函沒有明確具體的擔保內(nèi)容，且重點強調(diào)內(nèi)容為“愿配合債權(quán)人簽訂各項手續(xù)”，法院認為不足以認定此類擔保函的擔保效力。
最高院本判例中的觀點確定對于雖然字面和抬頭明確擔保字眼，但內(nèi)容模糊、籠統(tǒng)的，原則上不能認定存在擔保效力。本文援引案例中所涉函件在理論上被稱之為“安慰函”。但即使被認定為“安慰函”，是否就意味著函件出具人不承認任何民事責任呢？在德國民法中，安慰函不被作為德國法上的保證對待，但其能夠作為一項損害賠償請求權(quán)（法定）提供基礎(chǔ)；在法國民法中，安慰函被作為人的擔保措施的一種(信賴者因此受保護）被寫入法國民法典，簽發(fā)人因此負擔著某種法律上的義務,此義務的存在使得安慰函區(qū)別于簡單的介紹信、說明信、保薦信，如果主債務人不履行債務,“安慰函”的簽發(fā)人可能面臨支付與主債務同等數(shù)額的損害賠償金的風險。從比較法觀察來看，“安慰函”出具人所出具內(nèi)容雖不構(gòu)成保證，但其仍需對函件接受人承擔相應一定民事責任，即函件接收人人的信賴利益值得保護。因此，本案中判決函件出具人不承擔任何民事責任的裁判結(jié)果或許值得商榷。
另外，值得進一步思考的是，假如案涉函件所描述內(nèi)容具體明確的，其可否被認定為擔保法中所規(guī)定的保證？從現(xiàn)行擔保法規(guī)定來看，其中并沒有對這種類型保證的有關(guān)規(guī)定。但從比較法上看，此類概括性的擔保承諾函件在被稱之為“持續(xù)性擔保（保證）”，是指擔保人對于將來連續(xù)發(fā)生的債務提供的擔保，持續(xù)性擔保的擔保人和債權(quán)人既可以約定最高擔保限額，也可以不約定最高擔保限額。我國直接規(guī)定在擔保法及物權(quán)法中的持續(xù)性擔保是最高額擔保，但對于沒有設(shè)定最高限額和期限的概括性持續(xù)擔保其效力如何，并無規(guī)定。從實務操作需求來看，我國法律中對“持續(xù)性擔?！鳖愋偷囊?guī)定有待進一步豐富。在實務中，對于當事人之間的持續(xù)性擔保的承諾雖沒有具體期限、債務類型和最高額的限定，但其作出的擔保承諾并不是不可控的無限范圍，根據(jù)約定或慣例雙方對將來連續(xù)性的債權(quán)債務設(shè)立均存有具體的預期，此情形下仍然認定本擔保承諾具有擔保約束力。因此，實務中對于不是最高額擔保的其他連續(xù)性擔保承諾的效力并不是完全否認的。
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