信實律師 作者：并購重組事務(wù)部
來源：信實律師（ID:FJLHXSLSSWS)
-結(jié)合裁判案例分析-增資實務(wù)問題芻議
引言
增資是常見的并購交易方式，也是律師經(jīng)常需要處理的實務(wù)工作。本文旨在初步探討增資實務(wù)中面臨的疑難或者容易被誤解的法律問題，借此拋磚引玉，希望參與交流的各位同仁有更精彩的論見。
一. 取得增資款對應(yīng)股權(quán)的判斷標準是什么？
1.將認繳增資的股東及其出資額記載于股東名冊或出資證明書，可以推定取得增資款對應(yīng)的股權(quán)
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十二條之規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當置備股東名冊……記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。
江西省高級人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（贛高法〔2008〕4號）第24條規(guī)定：“公司內(nèi)部或股東之間要求確認股東資格的，對股東名冊記載之股東，人民法院應(yīng)當認定其具有股東資格。但有其他證據(jù)證明股東名冊記載不當?shù)某??！?/p>
最高人民法院（簡稱“最高院”）《民商事審判指導(dǎo)》總第11輯第92頁載明以下審判業(yè)務(wù)意見：“在具體案件審理中要結(jié)合具體案情及證據(jù)對是否取得股東資格作出判斷……就股東與公司之間的關(guān)系而言，股東可以憑借股東名冊上的記載，行使股東權(quán)利。如果股東名冊沒有記載，股東可以依據(jù)出資協(xié)議書、出資證明書、股東會會議記錄和公司章程等證據(jù)，請求確認其股東資格，并要求公司記載于股東名冊?！?/p>
從以上規(guī)定和判例可知，股東名冊和出資證明書對于認定股東資格具有推定效力，記載于股東名冊或出資證明書的股東，可以據(jù)此主張行使股東權(quán)利。但是，依據(jù)股東名冊或出資證明書主張增資款對應(yīng)的股權(quán)，如有其他相反證據(jù)，很容易被否定。
2.辦理增資變更登記，不僅產(chǎn)生公示公信和對抗第三人的效力，且有助于優(yōu)先認定取得增資款對應(yīng)的股權(quán)
最高院《民商事審判指導(dǎo)》總第11輯第92頁載明：“在審理涉及‘已登記股東’的股東資格確認案件時，應(yīng)強調(diào)‘登記資格優(yōu)先’的原則。但以非法手段騙取登記或偽造登記的情形，則不受該原則保護?！币虼?，在公司登記機關(guān)辦理增資變更登記，不僅產(chǎn)生公示公信和對抗第三人的效力，還有助于優(yōu)先認定取得增資款對應(yīng)的股權(quán)。
3.在股東名冊（或出資證明書）記載或者增資變更登記被撤銷后，繳付增資款的投資人還能否主張取得增資款對應(yīng)的股權(quán)？
最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（法釋〔2014〕2號）第二十二條規(guī)定：“當事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認其享有股權(quán)的，應(yīng)當證明以下事實之一：（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定；（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定?！?/p>
在“（2017）閩02民終3866號”案中，廈門市中級人民法院認為：“對于股東資格的認定，司法實踐中以實質(zhì)證據(jù)作為標準，即以涉案股東是否出資及其他股東是否同意其入股為主要判準，而涉案股東姓名是否登記于股東名冊及記載于公司章程、公司有否向其出具出資證明書、是否就股東變更辦理工商登記，則均屬于形式證據(jù)，僅在公司與第三人發(fā)生外部關(guān)系上成為確定涉案股東法律責(zé)任的考量因素，不對股東資格確定等內(nèi)部關(guān)系起決定作用。”
在“（2015）民申字第373號”案中，最高人民法院甚至認為：“股東是否實際出資并不影響其股東資格的確認，只產(chǎn)生向公司補足出資以及向已經(jīng)實際出資的股東承擔未出資違約責(zé)任的法律后果?！?/p>
因此，根據(jù)《中華人民共和國公司法》和最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》的上述規(guī)定，結(jié)合上述案例表明的司法實踐認定，即便增資擴股變更登記和股東名冊記載被撤銷，如其他股東已同意繳付增資款的投資者投資入股，繳付增資款的投資者亦有權(quán)要求取得增資款對應(yīng)的股權(quán)。
4.關(guān)于增資的股東會決議不成立、被撤銷或被確認為無效，繳付增資款的投資人還能否主張取得增資款對應(yīng)的股權(quán)？
在“（2011）民提字第6號”案中，最高院認為：“股東認繳的注冊資本是構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，但公司的有效經(jīng)營有時還需要其他條件或資源，因此，在注冊資本符合法定要求的情況下，我國法律并未禁止股東內(nèi)部對各自的實際出資數(shù)額和占有股權(quán)比例做出約定，這樣的約定并不影響公司資本對公司債權(quán)擔保等對基本功能實現(xiàn)，并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇?！@是各方對各自掌握的經(jīng)營資源、投入成本及預(yù)期收入進行綜合判斷的結(jié)果，是各方當事人的真實意思表示，并未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，屬有效約定，當事人應(yīng)按照約定履行?！睋?jù)此，即便關(guān)于增資的股東會決議不成立、被撤銷或被確認為無效，但如其他股東已同意繳付增資款的投資人入股，比如各股東已簽署增資擴股協(xié)議且該協(xié)議在法律上仍然有效，則繳付增資款的投資人仍可主張取得增資款對應(yīng)的股權(quán)。
二.增資款在什么情況下可以返還以及如何返還？
增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效，增資款是否可以轉(zhuǎn)為債權(quán)？亦即增資款是否可以返還？如何返還？
對此，《民法典》第一百五十七條規(guī)定：“民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?《民法典》第五百六十六條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失。合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔違約責(zé)任，但是當事人另有約定的除外。主合同解除后，擔保人對債務(wù)人應(yīng)當承擔的民事責(zé)任仍應(yīng)當承擔擔保責(zé)任，但是擔保合同另有約定的除外。”
但《公司法》第三十五條規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資?！苯魇「咴骸蛾P(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（贛高法〔2008〕4號）第25條規(guī)定：“公司未置備股東名冊，或股東名冊未予記載，但在公司章程上簽名并為公司章程記載為股東的，人民法院應(yīng)認定其具有股東資格。股東僅以未被股東名冊記載為由主張收回出資或拒絕承擔補繳出資義務(wù)的，人民法院不予支持?！钡?6條規(guī)定：“出資人雖未簽署公司章程，但已經(jīng)按照發(fā)起人協(xié)議或投資協(xié)議實際出資的，并被工商登記記載為股東或被記載于公司股東名冊，出資人主張不具有股東資格，要求收回出資的，人民法院不予支持?！?/p>
可見，增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效，增資款是否可以返還，不僅涉及《民法典》（總則和合同編），還涉及公司法“資本維持原則”的適用問題。具體分析如下:
1.如已完成增資變更登記，即便增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效，非經(jīng)法定減資程序，投資人也不能要求返還增資款
最高院在“（2020）最高法民終223號”民事判決書中，針對“關(guān)于海膠公司請求返還已經(jīng)注入華橡公司的資產(chǎn)是否應(yīng)支持的問題”，認為“《增資擴股協(xié)議》是海膠公司與華陽投資公司等各方主體的真實意思表示，海膠公司對華橡公司的增資行為系履行《增資擴股協(xié)議》，且相應(yīng)變更及工商登記已經(jīng)完成，符合公司增資的法定條件和程序。公司以資本為信用，公司資本一經(jīng)增加，非依法定程序不可隨意變更。海膠公司的履約行為可以據(jù)此獲得華橡公司相應(yīng)股權(quán)，但不能以華陽投資公司的履約瑕疵要求返還其已經(jīng)工商變更登記的出資。海膠公司請求返還其因《增資擴股協(xié)議》而注入華橡公司的資產(chǎn)，于法無據(jù)，本院不予支持?！?/p>
可見，如增資變更登記已經(jīng)完成，投資人非經(jīng)法定程序（減資）不能要求返還增資款。這是因為增資變更登記產(chǎn)生了公示公信的效力，公司的債權(quán)人對此具有信賴利益，如未履行減資程序，債權(quán)人信賴利益就得不到應(yīng)有的保護。
但在“（2020）湘民申3201號”案中，湖南省高級人民法院以《增資協(xié)議》解除后“返還投資款具有法律上履行可能”為由，裁定支持了投資人要求返還增資款的訴訟主張。湖南省高級人民法院僅適用合同法的規(guī)則裁判，并未適用公司法的資本維持原則，似有失偏頗。
2.如未完成增資變更登記，增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效，投資人可以要求返還增資款
最高院“（2019）最高法民申1738號”民事裁定書認為：“案涉2000萬元增資款尚未在工商登記部門辦理變更登記，該增資款對公司債權(quán)人尚未產(chǎn)生公示效力，公司債權(quán)人尚無需要保護的信賴利益，真金公司依約定條件解除案涉《增資協(xié)議》并請求返還投資款，并不涉及因抽逃出資或不按法定程序減資損害公司債權(quán)人利益的問題?！?/p>
可見，由于未完成增資變更登記，公司的債權(quán)人沒有信賴利益，增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效的情況下，投資人可以要求返還增資款。
3.如未完成增資變更登記，若投資人被認定為實際股東，即便增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效，投資人仍應(yīng)承擔實際持股期間的損益
最高院“（2020）最高法民申2137號”民事裁定書認為：“因各方之間的一攬子協(xié)議不再履行，石家莊熱電公司退出新樂熱電公司經(jīng)營后，通過提起另案訴訟已將所持股權(quán)恢復(fù)為債轉(zhuǎn)股之前的原債權(quán)，形成了在未承擔持股經(jīng)營期間虧損的情況下完整撤回股東出資的實際效果，客觀上導(dǎo)致其作為股東的權(quán)責(zé)失衡，有違公司法規(guī)定及公平原則。因此，在已恢復(fù)取得原債權(quán)的情況下，石家莊熱電公司應(yīng)當在本案中承擔持股經(jīng)營期間新樂熱電公司相應(yīng)比例的虧損?！?/p>
可見，如未完成增資變更登記，若投資人被認定為實際股東，即便增資協(xié)議被撤銷、解除或被確認無效，投資人仍應(yīng)承擔實際持股期間的損益。
4.如果增資交易被認定為是“名股實債”或者讓與擔保，則投資人可以要求返還增資款
河南省洛陽市中級人民法院 “（2020）豫03民終6325號”民事判決書認為，認購協(xié)議和回購協(xié)議共同構(gòu)成了“名股實債”，盡管“被告國潤公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開增發(fā)新股，原告認購股票依規(guī)登記記載后具有一定的公示性，其對外已是國潤公司的股東”，但“根據(jù)本案已查明的事實，丁文靜已足額向國潤公司支付認購款1002萬元，國潤公司應(yīng)當予以返還。國潤公司占用丁文靜該筆款項，應(yīng)向其支付占用期間的利息?！?/p>
黑龍江省高級人民法院“（2019）黑民終383號”民事判決書認為：“付麗華抗辯其成為事益公司股東并持有事益公司股權(quán)，系股權(quán)讓與擔保行為，理由成立。事益公司股權(quán)辦理至付麗華名下，系作為付麗華債權(quán)的擔保，而非真正的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴股?！C上，一審判決認定付麗華與事益公司之間的法律關(guān)系為民間借貸性質(zhì)，并無不當。當然，如果事益公司將付麗華的借款全部清償，付麗華應(yīng)將股權(quán)返還事益公司?！?/p>
可見，如果增資交易被認定為是“名股實債”或者讓與擔保，則投資人可以要求返還增資款。
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