作者：鮮文

來源：執(zhí)行復議與執(zhí)行異議之訴（ID：qzzxlaw）

裁判要旨

實務要點

第一、執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出的書面異議執(zhí)行裁定駁回后，應當根據(jù)其權(quán)利主張與原判決、裁定之間的關(guān)系，依法選擇通過執(zhí)行異議之訴或者審判監(jiān)督程序維護其合法權(quán)益?！睹袷略V訟法》第二百二十七條案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<民事訴訟法>的解釋》第四百二十三條根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。兩種途徑如何選擇以及區(qū)分執(zhí)行異議之訴與審判監(jiān)督的界限標準，除執(zhí)行裁定明確告知救濟途徑以外，實踐中，還存在救濟途徑告知不完整。

第二、我們注意到，解除涉案房屋查封，執(zhí)行異議之訴是否繼續(xù)審理的問題。執(zhí)行異議之訴審理過程中“北京三中院于2020年12月25日依法作出（2018）京03執(zhí)839號之二十裁定書，裁定解除鼎圣偉泰公司及正地置業(yè)公司名下包括本案涉案房屋在內(nèi)多套房產(chǎn)的查封。”北京高院評價“案外人異議之訴為執(zhí)行程序中派生的一種特殊類型的訴訟，其起訴目的在于排除對執(zhí)行標的的執(zhí)行，提起案外人異議之訴應以執(zhí)行法院對執(zhí)行標的采取執(zhí)行行為為前提。……已停止對本案執(zhí)行標的涉案房屋執(zhí)行，且目前也未對涉案房屋采取其他執(zhí)行措施，彭礴提起案外人執(zhí)行異議之訴的基礎已不存在，本案訴訟程序亦無繼續(xù)進行的必要?！痹摪竼⑹荆簣?zhí)行異議之訴審理過程中，執(zhí)行法院可以作出執(zhí)行裁定解除執(zhí)行標的查封，執(zhí)行措施解除從而導致執(zhí)行異議之訴的訴訟程序終止“駁回起訴”。

另外一個問題，《民事訴訟法司法解釋》第三百一十五條在執(zhí)行異議之訴審理期間，人民法院不得對執(zhí)行標的進行處分，但申請執(zhí)行人申請人民法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應擔保的，人民法院可以準許。換言之，執(zhí)行異議之訴審理過程中，執(zhí)行法院不得對執(zhí)行標的評估拍賣處置行為（處分）。那么，執(zhí)行異議之訴審理過程中，執(zhí)行法院能否作出執(zhí)行裁定解除查封，依據(jù)是《最高法院民事執(zhí)行查扣凍規(guī)定》第二十八條有下列情形之一的，人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定，并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人：（一）查封、扣押、凍結(jié)案外人財產(chǎn)的；（二）申請執(zhí)行人撤回執(zhí)行申請或者放棄債權(quán)的；（三）查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)流拍或者變賣不成，申請執(zhí)行人和其他執(zhí)行債權(quán)人又不同意接受抵債，且對該財產(chǎn)又無法采取其他執(zhí)行措施的；（四）債務已經(jīng)清償?shù)?；（五）被?zhí)行人提供擔保且申請執(zhí)行人同意解除查封、扣押、凍結(jié)的；（六）人民法院認為應當解除查封、扣押、凍結(jié)的其他情形。解除以登記方式實施的查封、扣押、凍結(jié)的，應當向登記機關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。

第三、執(zhí)行異議之訴審理過程中，被執(zhí)行人破產(chǎn)重整，執(zhí)行異議之訴是否應當繼續(xù)審理。最高人民法院（2017）最高法民終831號中誠信托有限責任公司、曾義申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴二審民事裁定書，最高法院評價“執(zhí)行異議之訴本質(zhì)是一個獨立的審判程序，雖因執(zhí)行程序而產(chǎn)生，但并非執(zhí)行程序?！景柑崞饒?zhí)行異議之訴期間，被執(zhí)行人典雅地產(chǎn)公司進入破產(chǎn)重整程序，按照企業(yè)破產(chǎn)法第二十條之規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。……受理被執(zhí)行人破產(chǎn)重整申請的人民法院已確定其管理人，可以代表被執(zhí)行人繼續(xù)參與訴訟，故本案應當繼續(xù)審理。……破產(chǎn)重整程序啟動，執(zhí)行程序應當終結(jié)尚無法律規(guī)定，而裁定駁回因執(zhí)行程序產(chǎn)生的執(zhí)行異議之訴則更無法律依據(jù)，即便在訴訟中其實體請求未必得到支持，其之前已經(jīng)行使的訴權(quán)也并不因此能夠加以否定?！?/p>

第四、題外話：裁判者包括法官和仲裁員為什么會參考先例（作者陳摯摘自知乎網(wǎng)）。實際上，不管什么法系，人的心理機制都是相似的。遵循判例大致可以從以下幾個視角來解釋：從裁判者個人的角度來說，個人立場、觀點一旦形成，在一段時間內(nèi)總是相對固定的。對同樣的案情，很難出現(xiàn)今天這樣判，明天那樣判的情況。從作為集體的裁判者來說，裁判文書內(nèi)部核閱、上下級法院監(jiān)督以及司法審查的存在，增加了裁判者沒有正當理由偏離通常做法的風險。而要避免這種風險，最好的辦法當然就是盡量遵循現(xiàn)有的司法觀點（作出的級別越高、被接受范圍越廣越好）。這樣就保證了前述“個人觀點、立場”不會從一開始就偏離通常做法。對于疑難案件，參考先前的案例可以讓裁判者知道如何處理，并且說理更為充分。這樣可以避免案件無限拖延，還有助于降低因（可能的）錯判給裁判者帶來的不利后果（不管是實實在在的處分還是良心上的譴責）。

一、2018年8月15日，中融信托公司作為申請執(zhí)行人，以鼎圣偉泰公司、正地置業(yè)公司、單蕊和歷志為被執(zhí)行人，向北京高院提出執(zhí)行申請，執(zhí)行依據(jù)為北京市方圓公證處作出的執(zhí)行證書。北京高院指定北京三中院執(zhí)行。執(zhí)行過程中，查封了鼎圣偉泰公司名下的涉案房屋。 

彭礴與浩隆公司于2010年1月13日簽訂了《北京市商品房房屋買賣合同》，彭礴作為買受人，購買了涉案房屋，總價為2105600元。彭礴于2010年12月6日將涉案房屋的全部價款2180096元（其中包括房款、契稅、維修基金、產(chǎn)權(quán)代辦費用）支付給浩隆公司，同日辦理了房屋驗收交付手續(xù)，內(nèi)繳納相關(guān)物業(yè)等費用，彭礴裝修并居住該涉案房屋。彭礴催浩隆公司辦理房屋權(quán)屬登記手續(xù)，但浩隆公司一直未辦理。

浩隆公司將涉案房屋轉(zhuǎn)移登記鼎圣偉泰公司名下，鼎圣偉泰公司向中融信托公司借款，設立抵押登記。

二、彭礴以其是涉案房屋的所有權(quán)人為由提出執(zhí)行異議，請求中止對涉案房屋的執(zhí)行，并解除查封。北京三中院于2019年10月22日作出（2019）京03執(zhí)異609號執(zhí)行裁定，以案外人彭礴所提異議理由不成立，裁定駁回了彭礴的異議請求。彭礴收到該裁定書，2019年11月4日向北京三中院提起案外人執(zhí)行異議之訴，即本案之訴。

在案外人執(zhí)行異議之訴審理期間，被執(zhí)行人鼎圣偉泰公司、正地置業(yè)公司申請法院解除對其名下部分財產(chǎn)的查封措施，申請執(zhí)行人中融信托公司表示同意，北京三中院于2020年12月25日依法作出（2018）京03執(zhí)839號之二十裁定書，裁定解除鼎圣偉泰公司及正地置業(yè)公司名下包括本案涉案房屋在內(nèi)多套房產(chǎn)的查封。

三、北京三中院認為，《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！北景钢校诎讣徖砥陂g，被執(zhí)行人鼎圣偉泰公司、正地置業(yè)公司申請法院解除對其名下部分財產(chǎn)的查封措施，申請執(zhí)行人中融信托公司表示同意，北京三中院于2020年12月25日依法作出（2018）京03執(zhí)839號之二十裁定書，裁定解除鼎圣偉泰公司及正地置業(yè)公司名下包括本案涉案房屋在內(nèi)多套房產(chǎn)的查封。故北京三中院作出的（2019）京03執(zhí)異609號執(zhí)行異議裁定所針對的執(zhí)行標的已經(jīng)解除查封，目前北京三中院亦未對涉案房屋采取其他執(zhí)行措施，彭礴提起執(zhí)行異議之訴的請求基礎已經(jīng)不存在，其針對（2019）京03執(zhí)異609號執(zhí)行異議裁定不再享有提起執(zhí)行異議之訴的權(quán)利。

至于彭礴在本案中提出的確認涉案房屋歸其所有的訴訟請求，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<民事訴訟法>的解釋》第三百一十二條第二款“對案外人提起的執(zhí)行異議之訴，案外人同時提出確認其權(quán)利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判”之規(guī)定，人民法院可以在案外人執(zhí)行異議之訴中一并處理案外人提出的確權(quán)之訴的前提是案外人執(zhí)行異議之訴成立。而本案中，現(xiàn)涉案房屋已被解封，就涉案房屋的執(zhí)行已經(jīng)停止，彭礴提起案外人執(zhí)行異議之訴的請求基礎已不存在，且考慮彭礴所提確權(quán)之訴可能存在的管轄問題，故對其請求確認涉案房屋歸其所有的訴訟請求不予審理，其可另行解決。裁定駁回彭礴的起訴。

北京高院認為，公民、法人和其他組織提起民事訴訟，應當符合法律規(guī)定的條件?！睹袷略V訟法》第二百二十七條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”根據(jù)上述規(guī)定，案外人異議之訴為執(zhí)行程序中派生的一種特殊類型的訴訟，其起訴目的在于排除對執(zhí)行標的的執(zhí)行，提起案外人異議之訴應以執(zhí)行法院對執(zhí)行標的采取執(zhí)行行為為前提。

本案中，彭礴以其系涉案房屋的所有權(quán)人為由向一審法院提出執(zhí)行異議，請求中止對涉案房屋的執(zhí)行，并解除查封。因?qū)σ粚彿ㄔ海?019）京03執(zhí)異609號駁回異議執(zhí)行裁定不服，彭礴于2019年11月4日向一審法院提起案外人執(zhí)行異議之訴。但在案件審理期間，經(jīng)被執(zhí)行人鼎圣偉泰公司、正地置業(yè)公司申請，申請執(zhí)行人中融信托公司同意，一審法院于2020年12月25日依法作出（2018）京03執(zhí)839號之二十裁定書，裁定解除鼎圣偉泰公司及正地置業(yè)公司名下包括本案涉案房屋在內(nèi)多套房產(chǎn)的查封。即一審法院已停止對本案執(zhí)行標的涉案房屋執(zhí)行，且目前也未對涉案房屋采取其他執(zhí)行措施，彭礴提起案外人執(zhí)行異議之訴的基礎已不存在，本案訴訟程序亦無繼續(xù)進行的必要。

關(guān)于彭礴所提確認涉案房屋歸其所有訴求的處理問題，本院認為，《最高人民法院關(guān)于適用<民事訴訟法>的解釋》第三百一十二條第二款明確規(guī)定：“對案外人提起的執(zhí)行異議之訴，案外人同時提出確認其權(quán)利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中一并作出裁判?！币虼?，一方面，對案外人提起執(zhí)行異議之訴，同時提出確認權(quán)利訴求的，人民法院并非必須在判決中一并作出裁判；另一方面，人民法院一并處理案外人確認權(quán)利訴求的必要條件，是案外人執(zhí)行異議之訴繼續(xù)進行并作出判決，如上所述，本案彭礴提起案外人執(zhí)行異議之訴的基礎已不存在，訴訟程序亦無繼續(xù)進行的必要。綜上，一審法院對彭礴確認涉案房屋歸其所有的訴求不予審理并無不當，其依法可通過另行訴訟予以救濟。

綜上，一審裁定駁回彭礴起訴正確，彭礴上訴理由沒有依據(jù)，對其上訴請求，本院不予支持。裁定駁回上訴，維持原裁定。

案例索引：北京市高級人民法院（2021）京民終130號“彭礴與北京浩隆房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司等案外人執(zhí)行異議之與二審民事裁定書”（審判長谷升審判員史曉亮審判員曹玉乾），載《中國裁判文書網(wǎng)》（20210601）。

法律依據(jù)

《民事訴訟法》

第二百二十七條  執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五天內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》

（一）查封、扣押、凍結(jié)案外人財產(chǎn)的；

（三）查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)流拍或者變賣不成，申請執(zhí)行人和其他執(zhí)行債權(quán)人又不同意接受抵債，且對該財產(chǎn)又無法采取其他執(zhí)行措施的；

（四）債務已經(jīng)清償?shù)模?/p>

（六）人民法院認為應當解除查封、扣押、凍結(jié)的其他情形。

《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》

第六條  當事人、利害關(guān)系人依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定提出異議的，應當在執(zhí)行程序終結(jié)之前提出，但對終結(jié)執(zhí)行措施提出異議的除外。

案外人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出異議的，應當在異議指向的執(zhí)行標的執(zhí)行終結(jié)之前提出；執(zhí)行標的由當事人受讓的，應當在執(zhí)行程序終結(jié)之前提出。

第二十條  受移送法院裁定宣告被執(zhí)行人破產(chǎn)或裁定終止和解程序、重整程序的，應當自裁定作出之日起五日內(nèi)送交執(zhí)行法院，執(zhí)行法院應當裁定終結(jié)對被執(zhí)行人的執(zhí)行。

二、執(zhí)行異議及執(zhí)行異議之訴程序與相關(guān)程序的協(xié)調(diào)對接

1、案外人根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定對執(zhí)行標的提出異議的，應當在爭議的執(zhí)行標的執(zhí)行終結(jié)前提出；執(zhí)行標的由執(zhí)行案件當事人受讓的，應在執(zhí)行程序終結(jié)前提出。

（2）“執(zhí)行標的執(zhí)行終結(jié)”，指人民法院處分執(zhí)行標的所需的所有法定手續(xù)全部完成之前。對于不動產(chǎn)和需要辦理過戶登記手續(xù)的動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)，是指協(xié)助辦理過戶登記的通知書送達之前，如當事人自行辦理過戶登記手續(xù)的，是指實際變更登記之前；對于動產(chǎn)或者銀行存款類財產(chǎn)，是指交付或者撥付給申請執(zhí)行人之前或者分配完畢之前。

（3）“執(zhí)行程序終結(jié)”是指申請執(zhí)行人請求強制執(zhí)行的權(quán)利已得到全部實現(xiàn)，執(zhí)行程序已經(jīng)完全終結(jié)，即相關(guān)執(zhí)行案件符合《民事訴訟法》第二百五十七條以及《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行案件立案、結(jié)案若干問題的意見》第十四條、第十七條規(guī)定的結(jié)案條件。但原結(jié)案結(jié)論已通過執(zhí)行異議、復議或者執(zhí)行監(jiān)督程序撤銷的，以及終結(jié)本次執(zhí)行程序的除外。

（4）案外人在執(zhí)行標的執(zhí)行完畢或執(zhí)行程序終結(jié)后提出異議或復議的，應裁定駁回其異議或復議申請，告知其通過執(zhí)行監(jiān)督程序予以救濟。

（5）案外人在執(zhí)行標的執(zhí)行完畢或執(zhí)行程序終結(jié)前已提出異議，且法定期限內(nèi)提起執(zhí)行異議之訴，但因執(zhí)行法院在此期間未停止處分執(zhí)行標的，或因申請執(zhí)行人提供相應擔保導致執(zhí)行標的在此期間被執(zhí)行完畢或者執(zhí)行程序終結(jié)的，應不予受理或者終結(jié)執(zhí)行異議之訴案件的審理，告知其通過執(zhí)行監(jiān)督程序救濟或者依職權(quán)立執(zhí)行監(jiān)督案件辦理。

（1）該期限屬于除斥期間，除《民事訴訟法》第八十三條規(guī)定的事由外，不存在中止、中斷與延長問題。

（2）案外人或申請執(zhí)行人超過上述法定期間提起執(zhí)行異議之訴的，應裁定不予審理；已經(jīng)立案的，裁定駁回起訴。

（1）申請執(zhí)行人、案外人以及利害關(guān)系人向執(zhí)行機構(gòu)或執(zhí)行人員提交異議申請的，執(zhí)行機構(gòu)應在收到異議申請之日起3日內(nèi)將異議申請及相關(guān)材料移交執(zhí)行裁判機構(gòu)。同時移送作出該執(zhí)行行為的主要依據(jù)等。

（2）執(zhí)行裁判機構(gòu)收到申請執(zhí)行人、案外人以及利害關(guān)系人向其提交執(zhí)行異議申請的，應在收到執(zhí)行異議申請之日起3日內(nèi)通知執(zhí)行機構(gòu)。執(zhí)行機構(gòu)應在接到通知之日起3日內(nèi)，將上述相關(guān)材料準備齊全后移送執(zhí)行裁判機構(gòu)。

（4）案外人、利害關(guān)系人及申請執(zhí)行人不服該裁定，提出執(zhí)行異議之訴案件的銜接問題，應按上述要求執(zhí)行。

（1）案外人提起執(zhí)行異議之訴以及申請執(zhí)行人提起許可執(zhí)行之訴，被裁定不予受理或駁回起訴的，案外人、申請執(zhí)行人對執(zhí)行異議裁定不服的，可對執(zhí)行異議裁定申請執(zhí)行監(jiān)督。

（2）人民法院作出的執(zhí)行異議之訴判決生效后，原執(zhí)行異議裁定自動失效，案外人、當事人又申請執(zhí)行監(jiān)督，要求撤銷原執(zhí)行異議裁定的，不予受理。

（3）執(zhí)行裁判機構(gòu)在審理執(zhí)行異議之訴案件過程中，發(fā)現(xiàn)案外人系針對執(zhí)行行為提出異議，但執(zhí)行異議裁定中告知案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，應當裁定駁回起訴，并通過執(zhí)行監(jiān)督程序撤銷原執(zhí)行裁定，按照《民事訴訟法》第二百二十五條重新進行審查，告知各當事主體通過執(zhí)行復議程序予以救濟。

（4）執(zhí)行裁判機構(gòu)在審理執(zhí)行異議之訴案件過程中，發(fā)現(xiàn)案外人系針對作為執(zhí)行依據(jù)的人民法院原判決、裁定中的執(zhí)行標的提出異議，但執(zhí)行裁定中告知案外人提起執(zhí)行異議之訴的，應當裁定駁回起訴，并通過執(zhí)行監(jiān)督程序撤銷原執(zhí)行裁定，告知案外人依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條、《民訴法解釋》第四百二十三條的規(guī)定申請再審。

所謂屬于“認為原判決、裁定錯誤”的情形，是指案外人權(quán)利主張所指向的民事權(quán)利義務關(guān)系或者其訴訟請求所指向的標的物，與原判決、裁定確定的民事權(quán)利義務關(guān)系或者該權(quán)利義務關(guān)系的客體具有同一性。

（5）案外人針對作為執(zhí)行依據(jù)的仲裁裁決所指向的特定執(zhí)行標的提出異議，而執(zhí)行裁定告知案外人提起執(zhí)行異議之訴的，應當裁定駁回起訴，并通過執(zhí)行監(jiān)督程序撤銷原執(zhí)行裁定。

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原標題： 北京高院：執(zhí)行異議之訴成立的基礎以執(zhí)行行為存在為前提，審理過程中執(zhí)行法院對指標的解除查封，異議之訴應當駁回起訴